Il bilanciamento tra il diritto d'accesso ai documenti nelle procedure di gara e i segreti tecnici e commerciali: natura dell'attività amministrativa e tecniche di tutela

Abstract

Il contributo analizza il rapporto tra il diritto d'accesso ai documenti amministrativi di una procedura ad evidenza pubblica per esigenze difensive e le esigenze di riservatezza derivanti dall'esigenza di proteggere informazioni di un concorrente che contengano segreti tecnici e commerciali, che è oggetto della disciplina di cui all'art. 53, comma 5, lett. a) e comma 6 del D.lgs. n. 50/2016. Poste alcune brevi premesse sulla disciplina in questione, lo scritto analizza in particolare i due aspetti maggiormente oggetto di problematiche interpretative: quali siano i presupposti e gli oneri delle parti che richiedano l'accesso e che oppongano le esigenze di riservatezza e quale sia la natura dell'attività che l'amministrazione deve compiere (se sia discrezionale o meno) e quali conseguenze ne discendano in punto di ampiezza della tutela giurisdizionale. L'analisi del formante giurisprudenziale mostrerà diverse criticità nelle tesi maggiormente applicate dalle corti nazionali, richiedendo perciò una analisi critica sulla base dei concetti generali e fondamentali della materia, che porteranno a riconoscere, da un lato, come non sia richiesto all'istante una prova particolarmente stringente in ordine alle necessità difensive del documento, dall'altro e soprattutto, come l'attività dell'amministrazione non sia discrezionale in senso proprio, non dovendo l'amministrazione bilanciare in concreto interessi pubblici e privati, con conseguente pienezza della tutela giurisdizionale, anche in punto di ordine di esibizione del documento.